De acuerdo con la asignación de tareas en la Resolución 27/NQ-CP, el Gobierno asignó a las autoridades competentes para completar el expediente que propone modificar la Ley de Empresas. Este es el momento en el que se deben plantear muchas cuestiones para la legalización, incluidos los acuerdos entre accionistas.
Reforma a la Ley de Sociedades: no dejar "abiertos" los pactos parasociales
De acuerdo con la asignación de tareas en la Resolución 27/NQ-CP, el Gobierno asignó a las autoridades competentes para completar el expediente que propone modificar la Ley de Empresas. Este es el momento en el que se deben plantear muchas cuestiones para la legalización, incluidos los acuerdos entre accionistas.
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| La Ley de Empresas debe contener disposiciones sobre los acuerdos de accionistas como documento legal de la empresa. |
¿Qué es un acuerdo de accionistas?
En realidad, la creación, gestión y funcionamiento de una empresa requiere siempre un acuerdo de accionistas, pero su eficacia depende actualmente principalmente de la “caballerosidad” de los participantes, más que de la protección jurídica.
Un acuerdo de accionistas se firma entre los fundadores de una empresa (incluidas organizaciones e individuos) al establecer una empresa o entre miembros/accionistas (socios) durante las operaciones de la empresa. Desde la perspectiva del gobierno corporativo, el pacto de accionistas es la base para que el grupo de fundadores así como los demás accionistas gestionen el negocio según la orientación básica inicial que ellos mismos fijaron, a través de derechos prioritarios en la gestión y operación (derecho a tener sus representantes en el Consejo de Administración, Junta Directiva; derecho a voto con mayor número de votos o derecho a veto, derecho a tomar decisiones sobre asuntos importantes...).
El acuerdo de accionistas es la base para proteger los derechos del fundador, de los demás accionistas que participan en el acuerdo, de los accionistas minoritarios y también es la base del compromiso de los accionistas de aportar capital al entrar en el patio de juegos común, con el espíritu de respetar la orientación de los fundadores y el desarrollo estable de la empresa.
Se trata también de un documento que define y asegura claramente los intereses de los accionistas (incluidos los accionistas fundadores y los accionistas aportantes de capital), los intereses de la empresa, los intereses de terceros, creando un campo de juego justo y transparente basado en el cálculo de ventajas comerciales y de mercado.
En el mundo, dicho documento se conoce y existe comúnmente bajo el nombre de acuerdo de accionistas o contrato de aportación de capital. En Vietnam, la práctica de establecer y operar empresas reconoce dichos acuerdos con muchos nombres diferentes, como acuerdos de accionistas/acuerdos de membresía, contratos/acuerdos de contribución de capital, contratos de empresa conjunta, acuerdos/contratos de establecimiento comercial, acuerdos/contratos de preestablecimiento comercial, etc.
Sin embargo, las leyes actuales de sociedades y de inversión no contienen disposiciones sobre el registro de acuerdos entre accionistas.
La historia del desarrollo de los sistemas de Derecho Empresarial y Derecho de Inversión de Vietnam registra un tipo de contrato similar a un acuerdo de accionistas llamado Contrato de Empresa Conjunta en la Ley de Inversión Extranjera de Vietnam. Durante mucho tiempo, este documento ha sido una base jurídica importante para el establecimiento, gestión, funcionamiento y desarrollo de empresas mixtas, existiendo en paralelo con la ley de empresas, inversiones y estatutos.
Sin embargo, este concepto ha sido parcialmente abolido a partir de la Ley de Inversiones de 2005. Actualmente, aparte de la Carta, las leyes comerciales y de inversión actuales no reconocen ningún documento/acuerdo entre fundadores y/o accionistas durante el establecimiento y funcionamiento de una empresa.
Efecto del pacto de accionistas
En Vietnam, como se mencionó anteriormente, las leyes corporativas y de inversión actuales no reconocen un acuerdo de accionistas como un documento legal/documento asociado con la formación, operación y desarrollo de una empresa. Por lo tanto, cuando un acuerdo de accionistas es eficaz según las disposiciones del Código Civil (no contrario a las disposiciones de la Ley de Sociedades y otras leyes), todavía existen muchos riesgos al aplicarlo.
Supongamos que un acuerdo de accionistas contiene restricciones de transferencia de acciones/valores netos y estas disposiciones se aplican para evitar que un accionista/miembro transfiera sus acciones/valores netos porque no cumplen con las restricciones de transferencia acordadas en el acuerdo de accionistas. Este accionista aún puede presentar una demanda y tiene posibilidades de ganar porque la validez del acuerdo de accionistas no está reconocida en las disposiciones del derecho corporativo y de inversiones.
Hasta el momento, según la investigación del autor, no ha habido ninguna sentencia o decisión judicial que reconozca la validez del acuerdo de accionistas.
Se puede observar que, aparte del Estatuto, la Ley de Sociedades no reconoce ningún otro documento o acuerdo entre accionistas, lo que significa que la Ley de Sociedades sólo reconoce la validez del Estatuto para la constitución y funcionamiento de la empresa. Es decir, el pacto de accionistas no se considera un documento jurídicamente válido que exista en paralelo con la Carta.
Muchas empresas, después de firmar el acuerdo de accionistas, han intentado especificar las disposiciones del acuerdo de accionistas en otras disposiciones de los Estatutos que la Ley de Empresas permite estipular. Sin embargo, esto también enfrenta muchas dificultades a la hora de tener que explicar el contenido de los estatutos a la autoridad que otorga las licencias en el momento de la constitución, la capacidad de transmitir los estatutos (especialmente en los casos en que el contenido del acuerdo de accionistas solo se aplica al fundador o a un determinado grupo de accionistas/miembros) o las preocupaciones sobre la confidencialidad cuando los estatutos son un documento público...
Necesidad de reconocimiento en el Derecho Empresarial
Existente en la realidad y siendo un documento importante, asociado con la constitución, operación y desarrollo de una empresa, pero las disposiciones del acuerdo de accionistas a menudo son fácilmente violadas porque no son reconocidas por la ley corporativa como un documento legal de la empresa además de la Carta, incluso cuando las partes acuerdan priorizar la aplicación del acuerdo de accionistas antes de la Carta.
En la actualidad, el número de disputas internas en las empresas de Vietnam está aumentando y existen muchos tipos diferentes de disputas. Pueden surgir disputas entre accionistas, disputas entre accionistas y empresas, disputas entre accionistas y directivos de empresas, disputas entre empresas y directivos...
Las disputas son complicadas y afectan el funcionamiento normal, la estabilidad y el desarrollo de las empresas. Muchas disputas han llevado a lamentables “colapsos”, incluso para empresas que tienen ventajas y prestigio en el mercado.
Estos “colapsos” plantean la cuestión del papel del acuerdo de accionistas en la resolución de disputas y puntos muertos con sanciones previamente acordadas y compromisos de cumplimiento por las partes participantes - que será un documento legal, ayudando a resolver disputas y puntos muertos de manera efectiva, como lo fue alguna vez el papel del Contrato de Empresa Conjunta - la clave para “resolver” disputas/conflictos entre inversores vietnamitas e inversores extranjeros en empresas conjuntas.
La existencia de un pacto de accionistas debe, en primer lugar, cumplir con las disposiciones de la legislación societaria, cumplir con los Estatutos y, en principio, no afectar los derechos e intereses de los demás accionistas (en especial, de los accionistas que no participan en el pacto) y de terceros.
Sin embargo, el acuerdo debe tener un espíritu tal que sea efectivo para las partes del acuerdo. Por lo tanto, si una disposición de un acuerdo de accionistas no se implementa de conformidad con los principios del derecho corporativo para todos los accionistas o los principios de gobierno corporativo, sigue siendo válida para los accionistas que son sujetos del acuerdo, es decir, aquellos que han firmado y se han comprometido a implementar el acuerdo como un acuerdo/contrato civil. En este caso, se aplicarán a la parte infractora las disposiciones del acuerdo de accionistas sobre sanciones.
Para ello, el acuerdo de accionistas debe ser reconocido por la Ley de Sociedades como un documento legal de la empresa además del estatuto.
Esto es coherente con la práctica de establecer, gestionar y operar empresas, ayudando a establecer un campo de juego nivelado y transparente, basado en el cálculo de ventajas comerciales y de mercado; Al mismo tiempo, también satisface las expectativas de todos los inversores con el fin de proteger la estabilidad y el desarrollo sostenible de la empresa.
(*) Abogado miembro de NHQuang and Associates Law Office
Fuente: https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html
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