ทบทวน พ.ร.บ.วิสาหกิจ ชี้ธุรกิจต้องสังเคราะห์ 34 เนื้อหาน่าสับสน

“ใครมีสิทธิเรียกประชุมคณะกรรมการบริษัท เมื่อประธานกรรมการถูกกักตัว” เป็น 1 ใน 34 เนื้อหาที่ภาคธุรกิจขอให้ชี้แจงในการแก้ไข พ.ร.บ.ประกอบการ

สหพันธ์การค้าและอุตสาหกรรมเวียดนาม (VCCI) เพิ่งส่งเอกสารไปยังกระทรวงการวางแผนและการลงทุน เพื่อสรุปปัญหาและข้อบกพร่องที่จำเป็นต้องแก้ไขในกฎหมายวิสาหกิจ

“บทบัญญัติการปฏิรูปในกฎหมายวิสาหกิจปี 2020 เช่น ใบรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจไม่ระบุประเภทธุรกิจที่จดทะเบียนอีกต่อไป วิสาหกิจมีอิสระในตราประทับของตนเอง มีตัวแทนทางกฎหมายหลายคน ร่วมทุนเพื่อจัดตั้งวิสาหกิจที่มีทรัพย์สิน... ได้สร้างความสะดวกสบายอย่างมากแก่วิสาหกิจเมื่อเข้าสู่ตลาดและจัดระเบียบกิจกรรมทางธุรกิจ แสดงให้เห็นอย่างชัดเจนถึงแนวคิดเรื่องเสรีภาพในการดำเนินธุรกิจ อย่างไรก็ตาม ในอดีต ในระหว่างกระบวนการยื่นคำร้อง บทบัญญัติบางประการในกฎหมายวิสาหกิจปี 2020 ได้เกิดขึ้นพร้อมข้อบกพร่องและปัญหาบางประการ ซึ่งจำเป็นต้องพิจารณาแก้ไข” VCCI แสดงความคิดเห็นในเอกสารนี้

ข้อเสนอแนะแก้ไขที่เกี่ยวข้องกับตัวแทนที่ได้รับอนุญาตของเจ้าของ สมาชิก และผู้ถือหุ้นของบริษัทที่เป็นองค์กร วันที่เริ่มใช้บังคับการเปลี่ยนแปลงหนังสือรับรองการจดทะเบียนธุรกิจ; การประเมินมูลค่าสินทรัพย์ที่บริจาคมา; รายงานการประชุมคณะกรรมการ; บริจาคทุนด้วยสินทรัพย์; มติและการตัดสินใจของคณะกรรมการ ความรับผิดชอบของเจ้าของบริษัท LLC ที่มีสมาชิกหนึ่งรายเมื่อไม่ได้มีส่วนสนับสนุนเงินทุนเพียงพอ การถอนทุนและการลดทุนจดทะเบียนของบริษัทจำกัดที่มีสมาชิกรายเดียว จำนวนขั้นต่ำของสมาชิกที่เข้าร่วมประชุมคณะกรรมการของบริษัท LLC ที่มีสมาชิกรายเดียว…

สิ่งเหล่านี้คือปัญหาที่เกิดขึ้นในการบังคับใช้กฎหมายวิสาหกิจตั้งแต่กฎหมายมีผลบังคับใช้ในวันที่ 1 มกราคม พ.ศ. 2564

ใครมีสิทธิเรียกประชุมคณะกรรมการบริษัทนอกจากประธานกรรมการบริษัท?

ตามมาตรา 156 วรรค 4 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท พ.ศ. 2563 ในกรณีที่ประธานกรรมการเสียชีวิต สูญหาย ถูกกักขัง ฯลฯ กรรมการที่เหลือจะต้องเลือกกรรมการคนหนึ่งดำรงตำแหน่งประธานกรรมการตามหลักการความเห็นชอบส่วนใหญ่ของกรรมการที่เหลือ จนกว่าจะมีมติมติใหม่ของคณะกรรมการบริษัท

อย่างไรก็ตาม พ.ร.บ.วิสาหกิจ พ.ศ. 2563 ไม่ได้กำหนดไว้ชัดเจนว่าใครมีสิทธิจัดประชุมนี้ การประชุมเลือกตั้งซ่อมจะจัดขึ้นอย่างไร (มีข้อกำหนดให้ต้องมีสมาชิกจำนวนขั้นต่ำเข้าร่วมประชุมตามที่กำหนดไว้ในมาตรา 157 วรรค 8)

นี่จึงเป็นเหตุผลที่ธุรกิจเสนอให้เพิ่มกฎระเบียบเฉพาะในประเด็นอำนาจในการเรียกประชุมคณะกรรมการบริหาร การจัดให้มีการประชุมเพื่อเลือกประธานกรรมการบริหารใหม่ในกรณีที่ระบุในข้อ 4 มาตรา 156 แห่งพระราชบัญญัติวิสาหกิจ 2563 VCCI เสนอแนวทางที่เป็นไปได้ในการใช้แนวทางที่สมาชิกคณะกรรมการบริหารคนใดคนหนึ่งสามารถเรียกประชุมสมาชิกที่เหลือเพื่อเลือกประธานได้ (เช่นเดียวกับกรณีของบริษัท LLC ในข้อ 4 มาตรา 56 แห่งพระราชบัญญัติวิสาหกิจ 2563)

พระราชบัญญัติว่าด้วยวิสาหกิจไม่ได้กำหนดให้หน่วยงานมีอำนาจที่จะยอมรับการลาออกของกรรมการผู้บริหาร

เนื่องจากข้อ ข. วรรค 1 มาตรา 160 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท พ.ศ. 2535 บัญญัติว่า ที่ประชุมใหญ่ผู้ถือหุ้นต้องปลดกรรมการบริษัทออกจากตำแหน่งในกรณี “มีหนังสือลาออกและการตอบรับ” ในกรณีที่ไม่ยอมรับการลาออก ที่ประชุมสามัญผู้ถือหุ้นไม่มีสิทธิที่จะปลดออก โยกย้ายหรือเปลี่ยนแปลงกรรมการบริษัทได้

VCCI แนะนำให้กำหนดหัวข้อสำหรับการอนุมัติการลาออกของสมาชิกคณะกรรมการบริหารและเกณฑ์สำหรับการอนุมัติหรือไม่อนุมัติอย่างชัดเจน

วันที่บันทึกการเปลี่ยนแปลงคือวันใด?

คำถามนี้ดูเหมือนจะง่ายแต่ยากที่จะตอบในทางปฏิบัติ ตามบทบัญญัติในมาตรา 30 วรรค 2 แห่งพระราชบัญญัติว่าด้วยวิสาหกิจ ระบุว่า “วิสาหกิจต้องดำเนินการจดทะเบียนเปลี่ยนแปลงเนื้อหาในหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจภายใน 10 วัน นับแต่วันที่มีการเปลี่ยนแปลง”

ปัญหาที่สร้างความสับสนให้กับธุรกิจคือ กฎหมายไม่ได้ระบุวันที่บันทึกการเปลี่ยนแปลงอย่างชัดเจน เนื่องจากปัจจุบันมีวันที่เกี่ยวข้องโดยตรงกับเนื้อหาของการเปลี่ยนแปลงอยู่ 2 วัน คือ วันที่บันทึกไว้ในการตัดสินใจขององค์กร และวันที่หน่วยงานจดทะเบียนธุรกิจออกหนังสือรับรองการจดทะเบียนองค์กรใหม่

ในทางปฏิบัติ วันที่หน่วยงานจดทะเบียนธุรกิจออกหนังสือรับรองการจดทะเบียนธุรกิจใหม่ ถือเป็นวันที่การเปลี่ยนแปลงเหล่านี้มีผลบังคับใช้ เพื่อให้แน่ใจว่ามีการเปิดเผยข้อมูลและคุ้มครองสิทธิของบุคคลที่สาม (แม้ว่าจะไม่มีกฎระเบียบที่ชัดเจนเกี่ยวกับปัญหานี้ก็ตาม)

บริษัท ยามาฮ่า มอเตอร์ เวียดนาม จำกัด ประสบปัญหาในการดำเนินการเปลี่ยนตัวแทนทางกฎหมาย

อย่างไรก็ตาม ในเอกสารที่ส่งถึงกระทรวงการวางแผนและการลงทุนและ VCCI เพื่อขอแก้ไขข้อความข้างต้น บริษัท Yamaha Motor Vietnam Co., Ltd. ได้ระบุถึงความยากลำบากในการดำเนินการตามขั้นตอนการเปลี่ยนตัวแทนทางกฎหมาย

โดยเฉพาะอย่างยิ่งบริษัทจะออกคำตัดสินเปลี่ยนตัวแทนทางกฎหมายและตัวแทนทางกฎหมายจะเข้ามารับช่วงต่อจากวันที่กำหนด โดยในกรณีนี้คำตัดสินออกในวันที่ 10 มีนาคม และตัวแทนทางกฎหมายคนใหม่จะเข้ามารับช่วงต่อตั้งแต่วันที่ 1 เมษายน

อย่างไรก็ตาม เมื่อบริษัทดำเนินการจดทะเบียนเปลี่ยนแปลงตัวแทนทางกฎหมายและได้รับหนังสือรับรองการจดทะเบียนธุรกิจแล้วเมื่อวันที่ 27 มีนาคม

ดังนั้น ตามกำหนดเวลาข้างต้น วันที่เริ่มใช้บังคับของการเปลี่ยนแปลงตัวแทนทางกฎหมายขององค์กร คือวันที่ 1 เมษายน หรือ 27 มีนาคม คือเมื่อใด

นอกจากนี้ ธุรกิจต่างๆ ยังได้ขอให้ตามบทบัญญัติของกฎหมายว่าด้วยวิสาหกิจ ธุรกิจต่างๆ จะต้องลงทะเบียนการเปลี่ยนแปลงเนื้อหาในหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจภายใน 10 วัน นับจากวันที่มีการเปลี่ยนแปลง ดังนั้น “วันที่เปลี่ยนแปลง” ที่นี่ถือเป็นวันที่ออกคำตัดสิน/มติ (1 มีนาคม) หรือวันที่ตัวแทนทางกฎหมายเริ่มเข้ารับตำแหน่งตามคำตัดสิน (1 เมษายน)

ความคลุมเครือดังกล่าวทำให้บริษัท Yamaha Motor Vietnam ประสบปัญหาในการดำเนินธุรกิจในช่วงระหว่างวันที่ 27 มีนาคมถึง 30 มีนาคม เนื่องจากหน่วยงานจดทะเบียนธุรกิจได้อัปเดตข้อมูลของตัวแทนทางกฎหมายคนใหม่...

เพราะหากวันที่สำนักงานทะเบียนพาณิชย์ออกหนังสือรับรองการจดทะเบียนพาณิชย์ใหม่ถือเป็นวันที่การเปลี่ยนแปลงมีผลใช้บังคับ เนื้อหาเกี่ยวกับวันที่เริ่มต้นปฏิบัติหน้าที่ของผู้แทนตามกฎหมายในการตัดสินใจ/แก้ไขของนิติบุคคลก็ไม่มีความหมาย และนิติบุคคลไม่สามารถใช้สิทธิในการเลือกและตัดสินใจเกี่ยวกับวันที่เปลี่ยนแปลงผู้แทนตามกฎหมายได้

หากกำหนดวันที่ให้เป็นวันตามที่ระบุในคำตัดสินใจ/มติขององค์กรวิสาหกิจ จำเป็นต้องระบุให้ชัดเจนว่าวันที่ใดถือเป็นวันเปลี่ยนแปลงเนื้อหาในหนังสือรับรองการจดทะเบียนองค์กรวิสาหกิจ

ในเอกสารที่ส่งไปยังกระทรวงการวางแผนและการลงทุนและ VCCI บริษัทได้เสนอให้ชี้แจงว่าวันที่มีการเปลี่ยนแปลงคือวันที่บริษัทตัดสินใจที่จะเปลี่ยนแปลงเนื้อหาการจดทะเบียนธุรกิจ

ขั้นตอนการเปลี่ยนแปลงข้อมูลของวิสาหกิจ FDI

การบันทึกข้อมูลขององค์กรเศรษฐกิจที่มีการลงทุนจากต่างประเทศทั้งในหนังสือรับรองการจดทะเบียนการลงทุนและหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจก็เป็นปัญหาที่วิสาหกิจ FDI มักประสบพบเจอเช่นกัน

กลไกในปัจจุบันสำหรับการออกใบรับรองการจดทะเบียนการลงทุนให้กับนักลงทุนต่างชาติและใบรับรองการจดทะเบียนธุรกิจให้กับองค์กรเศรษฐกิจที่มีการลงทุนจากต่างประเทศ นำมาซึ่งความยากลำบากและความไม่สะดวกมากมายสำหรับบริษัทต่างๆ เมื่อจำเป็นต้องลงทะเบียนเพื่อปรับเปลี่ยนข้อมูลของตน

เช่น ในการจดทะเบียนเพิ่มทุนจดทะเบียน (ซึ่งเป็นทุนสมทบของโครงการลงทุน) วิสาหกิจจะต้องจดทะเบียนแก้ไขทั้งหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจและหนังสือรับรองการจดทะเบียนการลงทุน

หรือในการแจ้งเปลี่ยนแปลงสายธุรกิจ บริษัทต้องดำเนินการทั้งขั้นตอนการแจ้งเปลี่ยนแปลงสายธุรกิจ ณ สำนักงานทะเบียนธุรกิจ และขั้นตอนการจดทะเบียนปรับเปลี่ยนใบรับรองการลงทุน ณ สำนักงานทะเบียนการลงทุน

นอกจากนี้ ในเอกสารที่ส่งถึงกระทรวงการวางแผนและการลงทุน VCCI ยังได้หยิบยกประเด็นที่ว่ากฎหมายปัจจุบันไม่ได้กำหนดไว้อย่างชัดเจนว่าในกรณีข้างต้น ขั้นตอนต่างๆ จะต้องดำเนินการที่หน่วยงานจดทะเบียนธุรกิจหรือที่หน่วยงานจดทะเบียนการลงทุนก่อน

“สิ่งนี้นำไปสู่การตีความและการประยุกต์ใช้ที่แตกต่างกันในแต่ละท้องถิ่น เราขอแนะนำให้ทำการวิจัยเพื่อให้แน่ใจว่ามีความชัดเจนและสอดคล้องกันเมื่อนำขั้นตอนทั้งสองนี้ไปใช้” VCCI ส่งคำแนะนำ

จะยกเลิกและแทนที่กฎระเบียบที่ไม่สมเหตุสมผล

ก่อนหน้านี้ กระทรวงการวางแผนและการลงทุนได้ขอให้ VCCI ประเมินข้อดี ความยากลำบาก อุปสรรค และข้อบกพร่องในกระบวนการปฏิบัติและการใช้บทบัญญัติของกฎหมายวิสาหกิจปี 2020 และเสนอแนะการแก้ไขและส่วนเพิ่มเติม เนื่องจากในกระบวนการติดตามการบังคับใช้กฎหมายวิสาหกิจนั้น กระทรวงได้รับข้อคิดเห็นและข้อเสนอแนะจากหน่วยงาน องค์กร และบุคคลต่างๆ มากมายเกี่ยวกับเนื้อหาที่เกี่ยวข้อง เช่น เนื้อหาบางอย่างไม่เหมาะสมต่อการปฏิบัติอีกต่อไป ทำให้มีภาระต้นทุนในการปฏิบัติตามกฎหมาย เนื้อหาบางส่วนไม่สอดคล้องกับบทบัญญัติบางประการของกฎหมายที่ออกใหม่อีกต่อไป เนื้อหาบางส่วนยังต้องได้รับการปรับปรุงเพิ่มเติมเพื่อยกระดับคุณภาพการกำกับดูแลกิจการให้เป็นไปตามหลักปฏิบัติที่ดี และเพิ่มระดับความปลอดภัยให้กับผู้ถือหุ้นและผู้ลงทุน

โดยเฉพาะอย่างยิ่งในร่างรายงานสรุปและประเมินผลการดำเนินการตามกฎหมายวิสาหกิจประจำปี 2563 กระทรวงการวางแผนและการลงทุนมุ่งมั่นที่จะพัฒนากรอบกฎหมายเกี่ยวกับองค์กรธรรมาภิบาลให้สมบูรณ์แบบตามมาตรฐานสากล ส่งเสริมการพัฒนาธุรกิจ ดึงดูดการลงทุนด้านการผลิตและธุรกิจ ส่งผลให้คุณภาพของสภาพแวดล้อมทางธุรกิจดีขึ้น

โดยเฉพาะอย่างยิ่ง แนวทางการแก้ไขกฎหมาย คือการสืบทอดและส่งเสริมผลกระทบจากการปฏิรูปในกฎหมายวิสาหกิจฉบับก่อนๆ ให้มั่นใจถึงการดำเนินการปฏิรูปกฎหมายวิสาหกิจอย่างเต็มที่และสอดคล้องกัน จะแก้ไข เสริม เปลี่ยน และยกเลิกข้อบังคับที่ไม่สมเหตุสมผล ขัดแย้งกับกฎหมาย หรือไม่เหมาะสมกับข้อกำหนดในทางปฏิบัติอีกต่อไป แก้ไขกฏเกณฑ์ที่ไม่ชัดเจนและมีการตีความต่างกัน...

กระทรวงได้รวบรวมประเด็นที่ต้องแก้ไขและชี้แจง จำนวน 25 กลุ่มไว้ดังนี้...

ที่มา: https://baodautu.vn/ra-soat-luat-doanh-nghiep-doanh-nghiep-tong-hop-34-noi-dung-gay-lung-tung-d224029.html