Conformément à la répartition des tâches dans la résolution 27/NQ-CP, le Gouvernement a chargé les autorités compétentes de compléter le dossier proposant d’amender la loi sur les entreprises. C’est le moment où de nombreuses questions doivent être soulevées en vue de la légalisation, notamment les accords d’actionnaires.
Modification de la loi sur les entreprises : ne pas laisser les accords d'actionnaires « ouverts »
Conformément à la répartition des tâches dans la résolution 27/NQ-CP, le Gouvernement a chargé les autorités compétentes de compléter le dossier proposant d’amender la loi sur les entreprises. C’est le moment où de nombreuses questions doivent être soulevées en vue de la légalisation, notamment les accords d’actionnaires.
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| La loi sur les entreprises doit contenir des dispositions sur les accords d’actionnaires en tant que document juridique de l’entreprise. |
Qu'est-ce qu'un pacte d'actionnaires ?
En réalité, la création, la gestion et l'exploitation d'une entreprise nécessitent toujours un pacte d'actionnaires, mais son efficacité dépend actuellement principalement de la «gentlemanness» des parties participantes, plutôt que de la protection juridique.
Un accord d'actionnaires est signé entre les fondateurs d'une entreprise (y compris les organisations et les particuliers) lors de la création d'une entreprise ou entre les membres/actionnaires (actionnaires) pendant les opérations de l'entreprise. Du point de vue de la gouvernance d'entreprise, le pacte d'actionnaires constitue la base sur laquelle le groupe des fondateurs ainsi que les autres actionnaires peuvent exploiter l'entreprise selon l'orientation fondamentale initiale qu'ils ont définie, à travers des droits prioritaires dans la gestion et l'exploitation (droit d'avoir leurs représentants au conseil d'administration, au comité exécutif ; droits de vote avec un nombre de voix plus élevé ou droits de veto, droits de décision sur les questions importantes...).
Le pacte d'actionnaires constitue la base de la protection des droits du fondateur, des autres actionnaires participant au pacte, des actionnaires minoritaires, et constitue également la base de l'engagement des actionnaires apportant du capital lors de leur entrée dans le terrain de jeu commun, dans l'esprit de respecter l'orientation des fondateurs et le développement stable de l'entreprise.
Il s’agit également d’un document qui définit et garantit clairement les intérêts des actionnaires (y compris les actionnaires fondateurs et les actionnaires contributeurs), les intérêts de l’entreprise, les intérêts des tiers, créant des conditions de jeu équitables et transparentes basées sur le calcul des avantages commerciaux et de marché.
Dans le monde, un tel document est connu et existe communément sous le nom de pacte d’actionnaires ou contrat d’apport en capital. Au Vietnam, la pratique de création et d'exploitation d'entreprises reconnaît de tels accords sous de nombreux noms différents, tels que les accords d'actionnaires/accords d'adhésion, les contrats/accords d'apport en capital, les contrats de coentreprise, les accords/contrats de création d'entreprise, les accords/contrats préalables à la création d'entreprise, etc.
Toutefois, les lois actuelles sur les sociétés et les investissements ne contiennent pas de dispositions relatives à l’enregistrement des accords entre actionnaires.
L'historique du développement des systèmes de droit des entreprises et de droit des investissements au Vietnam enregistre un type de contrat similaire à un accord d'actionnaires appelé contrat de coentreprise dans la loi sur l'investissement étranger au Vietnam. Ce document constitue depuis longtemps une base juridique importante pour la création, la gestion, l'exploitation et le développement des entreprises en coentreprise, existant parallèlement à la loi sur les entreprises, l'investissement et la charte.
Toutefois, ce concept a été partiellement aboli à partir de la loi sur l’investissement de 2005. Actuellement, à l’exception de la Charte, les lois actuelles sur les affaires et l’investissement ne reconnaissent aucun document/accord entre les fondateurs et/ou les actionnaires lors de la création et de l’exploitation d’une entreprise.
Effets du pacte d'actionnaires
Au Vietnam, comme mentionné ci-dessus, les lois actuelles sur les sociétés et les investissements ne reconnaissent pas un accord d’actionnaires comme un document juridique/document associé à la formation, au fonctionnement et au développement d’une entreprise. Par conséquent, même si un pacte d’actionnaires est effectif en vertu des dispositions du Code civil (et non en contradiction avec les dispositions de la loi sur les entreprises et d’autres lois), de nombreux risques subsistent lors de son application.
Supposons qu'un accord d'actionnaires contienne des restrictions de transfert sur les actions/capitaux propres et que ces dispositions soient appliquées pour empêcher un actionnaire/membre de transférer ses actions/capitaux propres parce qu'ils ne sont pas conformes aux restrictions de transfert convenues dans l'accord d'actionnaires. Cet actionnaire peut toujours intenter une action en justice et a une chance de gagner car la validité du pacte d’actionnaires n’est pas reconnue dans les dispositions du droit des sociétés et des investissements.
Jusqu'à présent, selon les recherches de l'auteur, il n'y a pas eu de jugement ou de décision judiciaire reconnaissant la validité du pacte d'actionnaires.
On peut constater qu’à part les statuts, la loi sur les entreprises ne reconnaît aucun autre document ou accord entre actionnaires, ce qui signifie que la loi sur les entreprises ne reconnaît que la validité des statuts pour la création et le fonctionnement de l’entreprise. Autrement dit, le pacte d’actionnaires n’est pas considéré comme un document juridiquement valable qui existe parallèlement à la Charte.
De nombreuses entreprises, après avoir signé le pacte d'actionnaires, ont essayé de préciser les dispositions du pacte d'actionnaires dans d'autres dispositions de la charte que la loi sur les entreprises permet de stipuler. Cependant, cela se heurte également à de nombreuses difficultés lorsqu'il s'agit d'expliquer le contenu de la charte à l'autorité de délivrance des licences lors de la création, la capacité d'adopter la charte (en particulier dans les cas où le contenu de l'accord d'actionnaires ne s'applique qu'au fondateur ou à un certain groupe d'actionnaires/membres) ou les préoccupations concernant la confidentialité lorsque la charte est un document public...
Besoin de reconnaissance en droit des entreprises
Existant dans la réalité et étant un document important, associé à la création, au fonctionnement et au développement d'une entreprise, mais les dispositions du pacte d'actionnaires sont souvent facilement violées car elles ne sont pas reconnues par le droit des sociétés comme un document juridique de l'entreprise en plus de la Charte, même lorsque les parties conviennent de privilégier l'application du pacte d'actionnaires avant la Charte.
Actuellement, le nombre de conflits internes dans les entreprises au Vietnam est en augmentation, avec de nombreux types de conflits différents. Il peut y avoir des conflits entre actionnaires, des conflits entre actionnaires et entreprises, des conflits entre actionnaires et dirigeants d'entreprises, des conflits entre entreprises et dirigeants...
Les conflits sont complexes et affectent le fonctionnement normal, la stabilité et le développement des entreprises. De nombreux conflits ont conduit à des « effondrements » malheureux, même pour des entreprises qui disposent d’avantages et de prestige sur le marché.
Ces « effondrements » soulèvent la question du rôle du pacte d’actionnaires dans la résolution des conflits et des impasses avec des sanctions et des engagements de respect préalablement convenus par les parties participantes – qui sera un document juridique, aidant à résoudre efficacement les conflits et les impasses, comme l’était autrefois le rôle du contrat de coentreprise – la clé pour « résoudre » les conflits/différends entre les investisseurs vietnamiens et les investisseurs étrangers dans les entreprises en coentreprise.
L'existence d'un pacte d'actionnaires doit en premier lieu respecter les dispositions du droit des sociétés, être conforme à la Charte et en principe ne pas porter atteinte aux droits et intérêts des autres actionnaires (notamment des actionnaires ne participant pas au pacte) et des tiers.
Toutefois, l’accord doit être rédigé dans un esprit qui sera efficace pour les parties à l’accord. Par conséquent, si une disposition d'un pacte d'actionnaires n'est pas mise en œuvre conformément aux principes du droit des sociétés pour tous les actionnaires ou aux principes de gouvernance d'entreprise, elle est toujours valable pour les actionnaires qui sont les sujets de l'accord - ceux qui ont signé et se sont engagés à mettre en œuvre l'accord en tant qu'accord/contrat civil. Dans ce cas, les dispositions de l'accord d'actionnaires relatives aux sanctions s'appliquent à la partie contrevenante.
Pour ce faire, le pacte d’actionnaires doit être reconnu par la loi sur les entreprises comme un document juridique de l’entreprise en plus des statuts.
Cela est conforme à la pratique de création, de gestion et d’exploitation des entreprises, contribuant à établir des conditions de concurrence équitables et transparentes, fondées sur le calcul des avantages commerciaux et du marché ; Parallèlement, elle répond également aux attentes de tous les investisseurs dans le but de protéger la stabilité et le développement durable de l’entreprise.
(*) Avocat membre du cabinet d'avocats NHQuang et associés
Source : https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html
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